Ipotesi speciale di silenzio assenso – Consiglio di Stato, Sez. VI - sentenza 29 dicembre 2008 n. 6591.

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1. L’art. 28, comma 1, della L. reg. Lazio n. 29 del 1997 (il quale prevede che "Il rilascio di concessioni od autorizzazioni, relativo ad interventi, impianti ed opere all'interno dell'area naturale protetta, è sottoposto a preventivo nulla-osta dall'ente di gestione ai sensi dell'articolo 13, commi 1, 2 e 4 della legge n. 394/1991"), contempla una speciale forma di silenzio-assenso, prevista a livello statale dall’art. 13 della legge n. 394/1991, che non è stata implicitamente abrogata a seguito dell’entrata in vigore della riforma della legge n. 241/90 operata dalla l. n. 80/2005.

2. L’art. 20 della legge n. 241 del 1990, come novellato dalla legge n. 80 del 2005, ha inteso generalizzare l’istituto del silenzio-assenso, rendendolo applicabile a tutti i procedimenti ad istanza di parte per il rilascio di provvedimenti amministrativi, fatta salva l’applicazione delle ipotesi di denuncia di inizio attività, regolate dal precedente art. 19. Rispetto a tale generalizzazione il comma 4 dello stesso art. 20 ha introdotto alcune eccezioni in determinate materie, tra cui quelle inerenti il patrimonio culturale e paesaggistico e l'ambiente, che riguardano non già l’impossibilità in assoluto di prevedere speciali ipotesi di silenzio assenso, ma l’inapplicabilità della regola generale dell’art. 20, comma 1.

3. L’istituto del silenzio-assenso ex art. 20 della legge n. 241/90, non può applicarsi in modo automatico alle materie indicate dal comma 4 dello stesso articolo, ma ciò non impedisce al legislatore di introdurre in tali materie norme specifiche, aventi ad oggetto il silenzio-assenso, a meno che non sussistano espressi divieti, derivanti dall’ordinamento comunitario o dal rispetto dei principi costituzionali. Eventuali previgenti disposizioni restano, quindi, in vigore, dato che l’art. 20, comma 4, cit. non impedisce l’introduzione di norme speciali, dirette a prevedere il silenzio assenso anche nelle materia menzionate dallo stesso comma.

4. Come ritenuto dal Giudice delle leggi, in linea di principio al legislatore non è affatto precluso sul piano costituzionale - nell'ambito delle diverse fasi di abilitazione di lavori edilizi - la qualificazione in termini di silenzio-assenso del decorso del tempo entro il quale l'Amministrazione competente deve concludere il procedimento e adottare il provvedimento.

5. Debbono considerarsi costituzionalmente illegittime solo le leggi che prevedono il silenzio-assenso in procedimenti complessi, caratterizzati da un elevato tasso di discrezionalità e dall’inclusione di specifiche valutazioni in materia ambientale, per le quali è richiesto un pronunciamento espresso, quali quelle in materia di tutela idrogeologica e paesaggistica.

6. Nel caso in cui si sia formato un silenzio-assenso su di una istanza, una volta decorso il relativo termine, l’unica possibilità di intervento per la P.A. è legata all’adozione di un provvedimento di annullamento d’ufficio ai sensi dell’art. 21-nonies della legge n. 241/90, il quale è condizionato alla sussistenza degli specifici presupposti richiesti dalla stessa noma; è pertanto illegittimo un provvedimento che, dopo la formazione del silenzio-assenso, ha provveduto sull’istanza, respingendola, nel presupposto della non applicabilità del silenzio-assenso.